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被害人徐某與被不起訴人吳某夫婦鄰居多年，此前曾因宅基地界限問題發(fā)生過多次沖突，被害人與丈夫曾多次揚言甚至沖到吳某家中威脅要殺死吳某夫婦，但之前雙方僅爭吵，并未發(fā)生過肢體沖突。某日早上，被害人徐某要圍欄圈地，強占本屬于吳某家的宅基地部分，吳某之妻李某看到后與徐某發(fā)生爭執(zhí)，當(dāng)時李某手無寸鐵，徐某的菜籃中有一把菜刀，爭執(zhí)過程中被害人徐某持菜刀砍傷李某的頭部，后被不起訴人吳某持竹竿來到現(xiàn)場，用竹竿擊打被害人徐某頭部、腹部及其他部位，李某在被害人倒地后，沖到被害人徐某家，將被害人徐某某家中物品掀倒在地，徐某隨即沖進去與李某發(fā)生相互廝打，后被不起訴人吳某進去用腳踹被害人的腰腹部和腿部，打斗過程中，被不起訴人吳某報警。被害人徐某率先持刀砍傷李某的頭部，造成了李某輕微傷的后果卻逍遙法外，并且向吳某一家索要巨額賠償。后經(jīng)司法鑒定，被害人徐某構(gòu)成輕傷，李某構(gòu)成輕微傷。

這個案例中的爭議點就在于吳某的行為是否成立正當(dāng)防衛(wèi);被害人徐某是否構(gòu)成故意傷害罪;能否對吳某作出不起訴決定。在事業(yè)單位考試中，通常以案例的形式進行考察，因此要重點掌握正當(dāng)防衛(wèi)的構(gòu)成要件。

一、概念

根據(jù)我國《刑法》第20條第一款規(guī)定，為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在進行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行為，對不法侵害人造成損害的，屬于正當(dāng)防衛(wèi)，不負刑事責(zé)任。

二、構(gòu)成條件

(一)起因:存在現(xiàn)實的不法侵害(具有攻擊性，破壞性，緊迫性，排除假想防衛(wèi));

(二)時間:不法侵害已經(jīng)開始尚未結(jié)束(排除事前防衛(wèi)，事后防衛(wèi));

(三)意圖:主觀上必須具有防衛(wèi)意圖(排除互相斗毆，防衛(wèi)挑撥);

(四)對象:只能針對不法侵害人本人;

(五)限度:沒有明顯超過必要限度并造成重大損害(重傷，死亡)。

根據(jù)我國《刑法》第20條第二款規(guī)定，正當(dāng)防衛(wèi)明顯超過必要限度造成重大損害的，應(yīng)當(dāng)負刑事責(zé)任，但是應(yīng)當(dāng)減輕或者免除處罰。

根據(jù)我國《刑法》第20條第三款規(guī)定，對正在進行行兇、殺人、搶劫、強奸、綁架以及其他嚴(yán)重危及人身安全的暴力犯罪，采取防衛(wèi)行為，造成不法侵害人傷亡的，不屬于防衛(wèi)過當(dāng)，不負刑事責(zé)任。

三、案件分析

那么吳某的行為是否成立正當(dāng)防衛(wèi)?被害人徐某是否構(gòu)成故意傷害罪?能否對吳某作出不起訴決定?主要分析如下：

本案中，首先，被害人徐某手持菜刀直擊李某頭部，主觀上具有明顯的殺人故意，客觀上造成李某額頭、手臂多處身體部位受傷的嚴(yán)重后果，其持兇器隨意毆打他人的行為，系意圖非法剝奪他人生命，存在現(xiàn)實中的不法侵害，構(gòu)成故意傷害罪。其次，吳某手持竹竿來到現(xiàn)場是為了使妻子和本人的人身免受正在進行的不法侵害，對正在進行侵害的不法侵害人徐某采取防衛(wèi)行為，其時間、意圖和對象均滿足正當(dāng)防衛(wèi)的條件。再次，造成不法侵害人輕傷，沒有超出必要限度，在很大程度上能夠被認定為正當(dāng)防衛(wèi)。

《刑事訴訟法》第173條第二款規(guī)定，對于犯罪情節(jié)輕微，依照刑法規(guī)定不需要判處刑罰或者免除刑罰的，人民檢察院可以作出不起訴決定。本案系因鄰里糾紛引發(fā)，被害人存在重大過錯，吳某屬于特殊正當(dāng)防衛(wèi)的情形，社會危害性較小;且案發(fā)后吳某主動到案并如實陳述案情構(gòu)成自首，目前已真誠認罪悔罪，也已經(jīng)與被害人達成賠償諒解協(xié)議并履行完畢，取得了被害人的諒解，屬于不起訴情形。

【例題】關(guān)于正當(dāng)防衛(wèi)的論述，下列哪一選項是正確的?

A.甲將罪犯顧某扭送派出所途中，在汽車后座上死死摁住激烈反抗的顧某頭部，到派出所時發(fā)現(xiàn)其已窒息死亡。甲成立正當(dāng)防衛(wèi)

B.乙發(fā)現(xiàn)齊某駕駛摩托車搶劫財物即駕車追趕，兩車并行時摩托車撞到護欄，彈回與乙車碰撞后側(cè)翻，齊某死亡。乙不成立正當(dāng)防衛(wèi)

C.丙發(fā)現(xiàn)鄰居劉某(女)正在家中賣淫，即將劉家價值6000元的防盜門砸壞，阻止其賣淫。丙成立正當(dāng)防衛(wèi)

D.丁開槍將正在偷越國(邊)境的何某打成重傷。丁成立正當(dāng)防衛(wèi)

【答案】B。

【解析】《刑法》第二十條第一款規(guī)定，為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在進行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行為，對不法侵害人造成損害的，屬于正當(dāng)防衛(wèi)，不負刑事責(zé)任。

選項A錯誤。甲致“反抗”的犯罪嫌疑人顧某死亡，屬于防衛(wèi)過當(dāng)，不成立正當(dāng)防衛(wèi)。

選項B正確。齊某的死亡并非乙的防衛(wèi)行為直接導(dǎo)致的，中間介入了意外事件，阻斷了乙的防衛(wèi)行為。因此，乙不成立正當(dāng)防衛(wèi)。

選項C、D錯誤。并非對任何違法犯罪行為都可以進行防衛(wèi)，只是對那些具有進攻性、破壞性、緊迫性的不法侵害，在采取正當(dāng)防衛(wèi)可以減輕或者避免法益侵害結(jié)果的情況下，才宜進行正當(dāng)防衛(wèi)。因此，對賣淫、嫖娼行為、偷越國(邊)境的行為、重婚行為、假冒注冊商標(biāo)行為、賄賂行為等不能進行正當(dāng)防衛(wèi)。故本題答案為B。

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